提交履約保函成為承包人單方的義務(wù)
在建筑工程領(lǐng)域，發(fā)包人的支付保函和承包人的履約保函體現(xiàn)合同雙方平等的擔(dān)保義務(wù)，按我國(guó)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》第41.1條規(guī)定：發(fā)包人承包人為了履行合同，應(yīng)互相提供以下?lián)＃喊l(fā)包人向承包人提供履約擔(dān)保，按合同約定支付工程價(jià)款;承包人向發(fā)包人提供履約擔(dān)保，按合同約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)。合同本應(yīng)反映締約雙方平等的權(quán)利義務(wù)，但實(shí)踐中激烈的競(jìng)爭(zhēng)使多數(shù)承包人不敢主張發(fā)包人向其提供支付保函，或是在招標(biāo)文件中就已經(jīng)剝奪了承包人的該項(xiàng)權(quán)利，因此合同內(nèi)容并非是完全平等的。通常履約保函金額一般為合同金額的10%-15%，承包人以現(xiàn)金或其他物權(quán)抵押向銀行提供了擔(dān)保，同時(shí)還要承擔(dān)一定的擔(dān)保費(fèi)用，而承包人整個(gè)工程的利潤(rùn)可能就于此，或是更少。承包人將同時(shí)面臨施工過程風(fēng)險(xiǎn)(尤其一次包死合同)、延遲付款風(fēng)險(xiǎn)和喪失保函金的風(fēng)險(xiǎn)。
沒有完善的法律來保護(hù)承包人履約保函風(fēng)險(xiǎn)
我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》傾向了對(duì)發(fā)包人權(quán)益的保護(hù)，即“招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交”，但對(duì)如何保護(hù)承包人權(quán)益沒有作出規(guī)定。比如，履約保證金交付的比例，如何監(jiān)管，由誰監(jiān)管等等，致使實(shí)踐中出現(xiàn)較多的問題。財(cái)政部《政府采購貨物和服務(wù)招投標(biāo)管理辦法》第36條和第37條中，對(duì)投標(biāo)保證金的收取比例進(jìn)行了明確的規(guī)定,但對(duì)履約保證金收取與管理沒有任何規(guī)定,政府采購中心具體操作的時(shí)候也沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。建設(shè)部2005 年 5 月推行的《承包商履約保函文本》(試行)雖然做出如下規(guī)定，“貴方要求我方承擔(dān)保證責(zé)任的，應(yīng)向我方發(fā)出書面索賠通知及承包商未履行主合同約定義務(wù)的證明材料。索賠通知應(yīng)寫明要求索賠的金額，支付款項(xiàng)應(yīng)到達(dá)的帳號(hào)，并附有說明承包商違反主合同造成貴方損失情況的證明材料”，但該文本僅處于在部分試點(diǎn)城市推廣階段，還不能對(duì)抗發(fā)包人無條件保函的要求。
、銀行履約保函擔(dān)保的辦理程序是怎樣的
1、申請(qǐng)人需填寫開立保函申請(qǐng)書并簽章。
2、提交保函的背景資料，包括合同、有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件等。
3、提供相關(guān)的保函格式并加蓋公章。
4、提供企業(yè)近期財(cái)務(wù)報(bào)表和其它有關(guān)證明文件。
5、落實(shí)銀行接受的擔(dān)保，包括繳納保證金、質(zhì)押、抵押或第三者信用保等。
6、由銀行審核申請(qǐng)人資信情況、履約能力、項(xiàng)目可行性、保函條款及擔(dān)保、質(zhì)押或抵押情況。
7、繳納保函費(fèi)用：每筆按保函金額的5‰一次性收取，為100元后，可對(duì)外開出保函。
辦理履約保證函需要提交的資料：有效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證、組織機(jī)構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證及工程承包合同或購銷合同的原件及已加蓋單位公章的復(fù)印件。
履約保函的優(yōu)點(diǎn)
1、對(duì)承包方或供貨方：
(1)減少由于繳納現(xiàn)金保證金引起的長(zhǎng)時(shí)間資金占?jí)?，獲得資金收益;
(2)與繳納現(xiàn)金保證金相比，可以使有限的資金得到優(yōu)化配置;
(3)權(quán)益得到更好地維護(hù)。
2、對(duì)業(yè)主或買方：
(1)合理制約承包人、供貨方行為，良好維護(hù)自身利益;
(2)避免收取、退回保證金程序的繁瑣，提高工作效率。
銀行履約保函擔(dān)保多見于一些工程承包、物資采購等項(xiàng)目中，在這些項(xiàng)目實(shí)施過程中，一般是由業(yè)主或買方向承包方提出履約保函的要求，目的在于制約對(duì)方的行為，保證施工項(xiàng)目可以保質(zhì)保量地完成。一旦承包方?jīng)]有按合同中約定的方式履行自己的義務(wù)，業(yè)主或買方就可以獲得賠償，維護(hù)自身的利益。
