銀行保函又稱銀行保證書,也屬銀行信用,是指銀行應(yīng)申請人或委托人的要求向受益方開出的,擔保申請人一定履行某種義務(wù),并在申請人未能按規(guī)定履行其責任和義務(wù)時,由擔保行代其支付一定金額、或作出一定經(jīng)濟賠償?shù)臅嫖募?/p>
銀行保函業(yè)務(wù)中涉及到的主要當事人有三個:委托人(Principal)、受益人(Beneficiary)和擔保人,此外,往往還有反擔保人、通知行及保兌行等。委托人與受益人之間基于彼此簽訂的合同而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或其他權(quán)利義務(wù)關(guān)系。此合同是它們之間權(quán)利和義務(wù)的依據(jù),相對于保函協(xié)議書和保函而言是主合同,他是其他兩個合同產(chǎn)生和存在的前提。如果此合同的內(nèi)容不,會給銀行的擔保義務(wù)帶來風險。因而銀行在接受擔保申請時,應(yīng)要求委托人提供他與受益人之間簽訂的合同。
擔保行還可以要求委托人以其財產(chǎn)或由第三人提供反擔保。根據(jù)委托書和反擔保函,擔保人在承擔擔保責任后即可對委托人行使追償權(quán)。若以財產(chǎn)為反擔保物,則可以從該擔保物的變賣價款中優(yōu)先受償。若由第三人提供保證,則可向反擔保人追償。
見索即付保函主要適用于國際融資、國際商務(wù)的擔保等業(yè)務(wù),與其它國內(nèi)商務(wù)或融資時的擔保有不同法律特征。根據(jù)中國擔保法和擔保法司法解釋的規(guī)定,物的擔保是由債務(wù)人本身提供的,物的擔保優(yōu)于人的擔保;物的擔保是由第三人提供時,債權(quán)人可以隨意選擇某一擔保人承擔責任。保證人在承擔保證責任后,享有對擔保物的代位求償權(quán)。而在見索即付保函下,付款責任順序通常在保函中事先規(guī)定,一般開立見索即付保函的銀行承擔付款人責任,并享有對抵押物代位求償權(quán),這一點,不同于一般的保證合同。
